局外人永遠也無法猜出,究竟是享受怎樣的服務,才會需要付出如此巨大的代價———假如不是2009年6月24日凌晨,重慶警方那場凌厲的查封,神秘的邦德公司會將這一“商務調查”模式發(fā)揮到怎樣的極限,將永遠成謎。
邦德公司倒下了。但對于中國調查行業(yè)的從業(yè)者而言,寧愿相信它只是一個黑色個案。在全國百萬之眾的業(yè)內人士眼中,調查業(yè)是一個雖然身份模糊、卻事實存在的龐大行業(yè)。無法回避的是,在中國加速開放的市場經濟環(huán)境下,這一行業(yè)正變得越來越無法或缺。邦德倒下之后,如何運用法律手段規(guī)范這個行業(yè),當是相關部門亟需認真對待的課題!
無法或缺的調查業(yè)
根據一組陳舊的非官方統(tǒng)計數(shù)據,截至2003年10月,中國已有調查類企業(yè)組織或機構(調查公司、咨詢公司、信息公司、經紀公司、獵頭公司、保安公司、危機管理公司等)近2.3萬家,專業(yè)調查機構、調查業(yè)從業(yè)人員超過20萬人,加上兼職和臨時聘用人員,從業(yè)人員將近30萬。而現(xiàn)在,有一種看法認為,這一數(shù)字已突破百萬大關。
與此對應的是,2003年1月4日,全國人大常委會副委員長蔣正華透露,中國市場交易中因信用缺失、經濟秩序等問題造成的直接和間接經濟損失每年高達5855億元,相當于中國年財政收入的37%。國民生產總值每年因此至少減少兩個百分點。其無效成本已占到中國GDP的10%~20%。
此外,賴賬造成的企業(yè)之間三角債問題日益嚴峻。他估計,當時全國三角債就已經達到1.5萬億元。由于三角債,企業(yè)增加的財務費用一年達2000億元。銀行由于逃廢債承受的直接損失每年約1800億元。銀行告企業(yè)欠賬勝訴率在95%以上,因為難以找到可執(zhí)行資產,執(zhí)行率卻只有15%。
這是陽光經濟下一幅觸目驚心的經濟陰暗面圖景。經濟欺詐、反傾銷、打假、維護知識產權,以及民間愈演愈烈的婚姻糾紛與由此帶來的財產分割訴訟,都需要通過司法途徑解決。而一直以來,法官不僅是案件的評判者,同時還承擔了很多案件的大部分調查取證工作,新時期的一系列深刻變化使得中國的各級法院疲于應付。
伴隨著中國司法舉證制度的改革變化,“誰主張,誰舉證”、“舉證不能就要承擔不利的后果”開始成為案件審理的原則,獲取證據變得無比重要。但對一個合法權益受到侵害的普通公民來說,既不熟悉證據調查規(guī)則,也不具備收集證據的專業(yè)技能。即便委托給律師,但“術業(yè)有專攻”的限制,使得他們在面對一些需要搜集特殊證據時,往往也是束手無策。
正是基于這樣略顯尷尬的現(xiàn)實,對調查公司實際是“睜一只眼閉一只眼”。2002年11月,四川省瀘州法院首開先河,重獎“私人偵探”揪“老賴”。自相矛盾的司法解釋無論調查業(yè)在中國有多么強有力的存在理由,至少目前為止,還是非法。1993年公安部下發(fā)的《關于禁止開設“私人偵探所”性質的民間機構的通知》,是這個行業(yè)的致命死穴。這則“封殺令”,直接扼殺了中國第一家“私家偵探”機構。1992年11月,著名的刑偵專家端木宏峪,在上海成立了“上海社會安全咨詢調查事務所”。這是中國有據可靠的第一家私人偵探所。但次年,因為公安部的這紙《通知》,這家調查事務所被迫關閉。
“上海社會安全咨詢調查事務所”被關閉,但中國對調查業(yè)的強大的社會需求卻就此被點燃。此后,民間調查機構以各種形式和名義在全國范圍內遍地開花。而值得玩味的是,1993年公安部的《通知》當時也轉發(fā)到了工商部門,但工商總局卻并未就此明確禁止,只是停止了“私人偵探所”的注冊登記。
國家工商總局甚至在2002年前后曾給私人調查機構、公司發(fā)放了一批營業(yè)執(zhí)照,并統(tǒng)一歸為社會調查類進行管理。但在出現(xiàn)一些問題后,又突然收緊了對調查類公司的執(zhí)照發(fā)放,F(xiàn)在存續(xù)至今的此類公司的執(zhí)照大多是那段時間取得的。
即便是司法本身,在對待調查機構時,也表現(xiàn)了相當?shù)膹碗s性。1993年8月7日,最高人民法院發(fā)布了《關于審理名譽權案件若干問題的解答》,其中規(guī)定,對未經他人同意,擅自公布他人隱私材料或口頭宣揚的,視為侵害他人名譽。“隱私權”第一次以“名譽權”的名義得到法律認可。這被視為是對調查行業(yè)的“釜底抽薪”之舉。
但到了2001年4月1日,最高人民法院公布《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》的司法解釋又規(guī)定:“只要不違反法律的一般禁止性規(guī)定,不侵害他人合法權益,不違反社會公共利益和社會公德,未經對方同意的錄音錄像也可作為證據使用。”
該司法解釋不僅給調查公司的業(yè)務拓展了一個嶄新的空間,也為其合法開展業(yè)務找到了恰當?shù)姆山忉。因此《?guī)定》幾乎就是中國調查行業(yè)的《圣經》。
看似相互矛盾的司法規(guī)定,顯示了監(jiān)管層對這個新興行業(yè)的無比尷尬。公力救濟力有所不逮中國人民大學法學教授徐立根講述的一個案例,給這種尷尬提供了最好注腳:浙江某民營企業(yè)會計攜公司500萬元公款潛逃,老板報案。但半月后由于沒有線索,案件擱淺。對公安機關來說,每天都在面對繁多的案件,這樁攜款潛逃案在更大的案子面前就只有讓路。但對于這家小型民營企業(yè)來說,足以關系到公司的生死。在老板的一再哀求下,礙于警力的有限性,公安機關的態(tài)度只能是,“要么等,要么自己找”。
一個“公力救濟”力有不逮的現(xiàn)實暴露無遺。
所謂“公力救濟”,是指動用公共權力以保護自己的權利的措施。它所相對的正是“私力救濟”。按社會學的表述,人的天性中,根本需要之一就是進行自我保護。在早期人類社會中,自我保護主要是以個人為單位實現(xiàn),保護對象僅限于個人的人身安全。隨后,隨著社會形態(tài)的高級化發(fā)展,“警察”出現(xiàn)了,“私力救濟”轉化為“公力救濟”。
然而,一個無可回避的現(xiàn)實是,“公力救濟”的財力、物力和人力都是國家機器的一部分,從一定意義上說,是有限的。對中國這個地球上人口最為龐大的國家而言,這一點尤甚。“正如在19世紀中葉的西方資本主義世界私人偵探這個職業(yè)興起的成因一樣,當經濟進入高速發(fā)展時期,城市化進程加快,社會矛盾復雜化,犯罪率不可避免地呈上升趨勢。在公共執(zhí)法機構警力不足的情況下,公眾要求增加安全保障的呼聲日漸高漲,人們普遍感到,單純靠以警察為代表的公共執(zhí)法機構來維護社會治安的方法已經不能適應社會發(fā)展的需要。于是,私人偵探業(yè)便應運而生了。”“2003中國商務調查杭州峰會”主辦者浙江萬馬律師事務所常務主任常建軍律師說。