在長(zhǎng)達(dá)兩年的時(shí)間里，揭露通用電氣的不定時(shí)工作制幾乎成為一位海歸生活的全部。在中國(guó)大陸實(shí)行的不定時(shí)工作制——是這位全球“最佳雇主”在鉆法律的空子，還是習(xí)慣性蔑視中國(guó)勞動(dòng)者最基本的權(quán)利？
文 本刊記者 馬麗
氣走了女朋友，放棄了一個(gè)海歸垂手可及的美好人生，硬是把自己從一名人人艷羨的海歸變成了人人不解的秋菊。他叫周力，前通用電氣醫(yī)療系統(tǒng)(中國(guó))有限公司軟件工程師，今天變成了中國(guó)素質(zhì)最高的專業(yè)訴訟戶。
他就要找個(gè)說理的地方，這個(gè)號(hào)稱“最佳雇主”的公司以大面積的不定時(shí)工作制逃避加班費(fèi)，沒有員工敢于反抗，沒有監(jiān)管部門加以指責(zé)，相反卻得到了地方政府的縱容和庇護(hù)。從2008年辭別通用電氣算起，周力專職維權(quán)訴訟迄今已經(jīng)兩個(gè)年頭，期間14次采用公力救濟(jì)手段索要加班費(fèi)、獎(jiǎng)金及主張自己的其他權(quán)益。
10月11日，他的第14個(gè)訴訟在無錫市中級(jí)人民法院開庭。
告通用，揭露不定時(shí)工作制騙局
2006年經(jīng)獵頭公司推薦，周力入職通用公司擔(dān)任軟件工程師職務(wù)。
2006年12月5日，簽勞動(dòng)合同時(shí)，懷著對(duì)大型外企的信任，他草草翻過長(zhǎng)長(zhǎng)的紙頁(yè)，目光也匆匆瞥過第二條A款的如下內(nèi)容：公司對(duì)該職位(軟件工程師)實(shí)行不定時(shí)工作制……實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度和綜合計(jì)算時(shí)間工作制的員工平均每日工作時(shí)間為8小時(shí)(不包括午餐時(shí)間)，每周平均工作時(shí)間不超過40小時(shí)。實(shí)行不定時(shí)工作制的員工不受此限。
對(duì)于“不定時(shí)工作制”幾字，這位法律門外漢并不以為意，反而偷著樂：“不定時(shí)工作制，就是自己可以決定工作時(shí)間吧，這外企啊，就是好！”
在這份“通用電氣醫(yī)療系統(tǒng)(中國(guó))有限公司勞動(dòng)合同”中，《法人》記者還看到如下內(nèi)容：公司根據(jù)業(yè)務(wù)需要對(duì)不同的職位實(shí)行不同的工作時(shí)間制度，包括標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度、不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算時(shí)間工作制……通用公司根據(jù)工作性質(zhì)和業(yè)務(wù)需要，在與員工協(xié)商后可以要求員工超時(shí)工作，員工如無特殊原因，應(yīng)予同意。實(shí)行不定時(shí)工作制的員工在國(guó)定假日超時(shí)工作的，加班待遇按當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)規(guī)定執(zhí)行。
“只看明白自己不受8小時(shí)工作時(shí)間限制，加班待遇按其他規(guī)定執(zhí)行，還以為自己享有特殊待遇，以為不定時(shí)工作制是個(gè)好事兒呢。”周力告訴《法人》記者。
日后，按預(yù)期想法，周力竟真的向主管經(jīng)理主張所謂“不定時(shí)工作制”的“權(quán)利”，提出在家上班以自己決定工作時(shí)間，“通用電氣醫(yī)療集團(tuán)挪威分公司的軟件工程師就是在家上班的，狗狗站在自己旁邊……” 當(dāng)然，主管拒絕了他的“無理”要求。
作為不定時(shí)工作制職員，周力在通用電氣實(shí)際享受的待遇是：每天八點(diǎn)半準(zhǔn)時(shí)上班，下班可以不定時(shí)，因?yàn)榻?jīng)常要加班。周力向《法人》記者表示，實(shí)行不定時(shí)工作制的他們有六成人經(jīng)常加班，兩成人每天都要加班，平均工作時(shí)間在10-12個(gè)小時(shí)之間。
極其享受軟件開發(fā)工作的周力，對(duì)這樣的日子并沒有太多抱怨。只是累了時(shí)，他也會(huì)想：那么大的一家正規(guī)外企，早晚得發(fā)點(diǎn)加班費(fèi)吧。
長(zhǎng)期等待無果。他想要，卻不好意思也沒勇氣向公司開口。很多同事對(duì)此也微有怨言，但沒有人真的跟公司叫板，“誰會(huì)為了加班費(fèi)較真去危及自己的工作本身呢？”皮之不存，毛將焉附？”但私下里，周力算了一筆賬，通用電氣的年工資總額在五千萬元人民幣左右，每年不定時(shí)工作制為其規(guī)避的加班費(fèi)不少于一千萬元。
2008年7月初的意外離職(周力稱，自己因投訴其直接主管經(jīng)理而遭報(bào)復(fù)，被迫申請(qǐng)自愿辭職)，最終帶給他索要加班費(fèi)的勇氣和契機(jī)。
可是當(dāng)周力將通用電氣告到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，請(qǐng)求支付加班費(fèi)、獎(jiǎng)金等時(shí)，卻遇到了問題，通用電氣一方說其崗位實(shí)行的是不定時(shí)工作制，并且已在勞動(dòng)合同中寫明，除了法定節(jié)假日之外沒有加班費(fèi)。
告勞動(dòng)行政部門，不負(fù)責(zé)任的許可
此時(shí)的周力恍然大悟，所謂的不定時(shí)工作制就是“加班”有，“費(fèi)”沒了。
天底下沒有這樣的道理。性情耿直的他斷然不愿吃這啞巴虧，他要討個(gè)說法。
在聘請(qǐng)律師不如意、申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁不順利的情況下，這個(gè)純理工科出身的工程師捧起了厚厚的法律文獻(xiàn)，每日與電腦上的案件資料相伴。
周力最初查到的是《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第39條，以及原勞動(dòng)部于1994年下發(fā)的《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》(下稱“《審批辦法》”)。
根據(jù)前者，周力了解到，實(shí)行不定時(shí)工作制必須經(jīng)過勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)；而后者則規(guī)定了三類可以實(shí)行不定時(shí)工作制的情形，其中第三種情形是個(gè)兜底條款，有關(guān)勞動(dòng)行政部門完全可以據(jù)此擴(kuò)大解釋，周力并不能確定自己的軟件工程師職位是否涵蓋在內(nèi)。
接下來周力要做的就是兩件事，第一個(gè)就是向通力電氣公司所在地?zé)o錫市勞動(dòng)部門了解通用電氣不定時(shí)工作制審批情況。本以為是簡(jiǎn)單又合理的要求，沒想到卻在無錫市南長(zhǎng)區(qū)勞動(dòng)局受挫。歷經(jīng)申請(qǐng)、投訴、行政復(fù)議、行政訴訟幾番周折后，周力終于從勞動(dòng)局處獲悉了通用公司實(shí)行不定時(shí)工作制的報(bào)批情況。
資料顯示，通用公司在2008年7月1日至2009年6月30日之間獲得了不定時(shí)工作制的審批，而2006年、2007年是否獲得了審批，至今無任何資料可證明。通用電氣總經(jīng)理兼黨委書記陳國(guó)華給予《法人》記者的答復(fù)是，由于前些年地方政府相關(guān)規(guī)定不完善，不需要報(bào)批，只要報(bào)告?zhèn)浒讣纯伞?/p>
周力要做的第二件事是，確定在江蘇省內(nèi)軟件工程師是否屬于可以適用不定時(shí)工作制的崗位。與第一件事相比，第二個(gè)問題解決起來容易多了。他很快查到一份江蘇省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳下發(fā)的名為《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)企業(yè)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制和不定時(shí)工作制管理的通知》(下稱“《江蘇省通知》”)。
該通知對(duì)《審批辦法》進(jìn)行了細(xì)化，明確列舉了不定時(shí)工作制適用范圍，軟件工程師職位并不在其列。
完成這些工作，時(shí)間也到了2010年，與之前的自己相比，周力已經(jīng)從一個(gè)工程師成長(zhǎng)為了一名維權(quán)斗士，對(duì)他來說索要加班費(fèi)已經(jīng)有了金錢之外的意義。
只是，接下來的路更難走。
2010年1月5日，周力向南長(zhǎng)區(qū)人民法院遞交了行政訴狀，起訴無錫市人力資源和社會(huì)保障局于2008年10月15日作出的《關(guān)于同意通用電氣公司部分崗位實(shí)行不定時(shí)工作制的批復(fù)》(實(shí)施期限為2008年7月1日-2009年6月30日)違反了《江蘇省通知》。
為了立案所經(jīng)歷的波折，周力已經(jīng)不想回憶。但是結(jié)果卻還是讓他萬分無奈，9月16日，南長(zhǎng)區(qū)人民法院以周力于2008年7月10日辭職，且周力并未被列入通用電氣公司申請(qǐng)表中的崗位人員名單，因此周力不具備主體資格為由，駁回起訴。
“通用電氣的申報(bào)名單很蹊蹺，我辭職的時(shí)間(2008年7月10日)與上述批復(fù)不定時(shí)工作制實(shí)施的起點(diǎn)時(shí)間(2008年7月1日)有十天之隔，而且我辭職是意外事件，通用電氣報(bào)批名單中沒有我很奇怪。”周力認(rèn)為，雖然批復(fù)同意施行不定時(shí)工作制的時(shí)間對(duì)他只適用十天，但并不影響他成為適格原告。
接到駁回起訴后，周力很快提起上訴。
變異的不定時(shí)工作制
在維權(quán)過程中，周力仔細(xì)研究了美國(guó)的不定時(shí)工作制。他告訴《法人》記者，根據(jù)美國(guó)的《公平勞動(dòng)者標(biāo)準(zhǔn)法案》(fair labor standards act)，該法案不僅對(duì)適用不定時(shí)工作制的崗位作了明確規(guī)定，同時(shí)對(duì)該種勞動(dòng)者的福利保障也做了清晰的規(guī)定，而且根據(jù)2004年修訂后的版本，不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者在滿足一定條件下有權(quán)主張加班費(fèi)。
2004年FLSA修訂時(shí)候，將軟件工程師列入可以實(shí)行不定時(shí)工作制的范圍，但是其他機(jī)械工程師、電子工程師等都不在其列，而通用電氣中國(guó)除了藍(lán)領(lǐng)工人以外幾乎全都是不定時(shí)工作制。
根據(jù)通用電氣2008年提出的《企業(yè)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)制申報(bào)表》，通用電氣中國(guó)申請(qǐng)實(shí)施不定時(shí)工作制的崗位或工種包括財(cái)務(wù)分析、財(cái)務(wù)經(jīng)理、采購(gòu)經(jīng)理、采購(gòu)專員、生產(chǎn)經(jīng)理、物流主管、物流專員、行政人員、研發(fā)人員、工程人員人事、行政等23種，
而且值得注意的是，通用電氣職工總數(shù)共504人，其中，實(shí)行不定時(shí)工作制度的人數(shù)是303人，比例高達(dá)五分之三。在中國(guó)，企業(yè)熱衷不定時(shí)工作制以逃避加班費(fèi)已不是秘密，但是像通用電氣醫(yī)療系統(tǒng)(中國(guó))有限公司不定時(shí)工作制比例高達(dá)五分之三實(shí)屬罕見。
采訪過程中周力很喜歡將中國(guó)與美國(guó)的制度相比較，美國(guó)怎樣怎樣，但這是在中國(guó)，美國(guó)制度再好也鞭長(zhǎng)莫及，通用電氣總經(jīng)理陳國(guó)華在電話里一再向《法人》記者強(qiáng)調(diào)，通用電氣在不定時(shí)工作制問題上完全符合中國(guó)規(guī)定，這才是最關(guān)鍵的。你或者去證偽或者接受它。
“定時(shí)工作制是最符合人體生物節(jié)奏、最有利于個(gè)人健康發(fā)展的工作模式，所以法律規(guī)定定時(shí)工作制是原則，不定時(shí)工作制是例外。”中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院勞動(dòng)法教研室主任王向前向《法人》記者表示，“之所以存在不定時(shí)工作制是因?yàn)橛行⿳徫惶厥猓瑳]有辦法適用定時(shí)工作制要求。”
但是在中國(guó)，這一法律規(guī)定的例外制度設(shè)計(jì)卻成為企業(yè)逃避加班費(fèi)的常用手段，原因就在于不定時(shí)工作制被解讀為“除法定假日外加班不算加班，不用支付加班費(fèi)”。王向前指出，這其實(shí)是一種誤讀，從立法宗旨來說，法律只是要規(guī)定不定時(shí)工作時(shí)間的機(jī)動(dòng)性，但是其總體工作時(shí)間仍要符合勞動(dòng)法有關(guān)規(guī)定。
《審批規(guī)定》第六條也規(guī)定，要在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。但可悲的是，該條規(guī)定過于概括，而且沒有違反該條的懲罰措施作保證，導(dǎo)致該條在司法實(shí)踐中被嚴(yán)重忽視。
再加上企業(yè)的有意為之，久而久之，不定時(shí)工作制等于“加班無加班費(fèi)”的觀念在中國(guó)根深蒂固，甚至連勞動(dòng)部門都持此種錯(cuò)誤的觀念。無錫市人力資源和社會(huì)保障局在應(yīng)對(duì)周力訴訟的答辯中即表示：“周力在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)約定了實(shí)行不定時(shí)工作制的工作制度，不存在加班工資和休息權(quán)利被侵犯的問題。”
如果用人單位對(duì)不定時(shí)工作制也要支付加班費(fèi)，企業(yè)就沒有采用不定時(shí)工作制的動(dòng)力，但是王向前指出，問題恰在于在當(dāng)前中國(guó)法律環(huán)境下，不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者主張加班費(fèi)沒有法律依據(jù)。這可以說是制度設(shè)計(jì)上的缺陷。
王向前建議，國(guó)內(nèi)應(yīng)該建立一定的制度，通過程序控制企業(yè)對(duì)不定時(shí)工作制的濫用。同時(shí)最重要的是，立法應(yīng)要求用人單位記錄不定時(shí)工作制勞動(dòng)者工作時(shí)間，超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間并滿足特定條件的情況下也要支付加班費(fèi)。
立法的改善是必然的，但是也必然需要一個(gè)漫長(zhǎng)的時(shí)間，而周力卻要在時(shí)下的環(huán)境中躑躅前進(jìn)，周力表示，自己愿意為此再堅(jiān)持兩三年的時(shí)間，兩三年之后他不是要放棄，而是相信那個(gè)時(shí)候會(huì)有結(jié)果了，“訴訟嘛，總會(huì)有輸贏”。
