張景宇
6年恩怨，宛若寇仇。就在金宇集團(tuán)(11.38,0.09,0.80%)第一、二大股東準(zhǔn)備握手言和之際，股民徐財(cái)源的一紙?jiān)V狀又將這種表面上的和平打破。
“呼和浩特市賽罕區(qū)法院已經(jīng)受理了我的起訴，8月23日將開(kāi)庭審理。如果勝訴，金宇集團(tuán)2009年度股東大會(huì)的所有決議都將無(wú)效，需要重新組織召開(kāi)。”徐財(cái)源告訴《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者。
“如果這次股東大會(huì)被法院判決為無(wú)效，意味著一、二大股東金宇集團(tuán)實(shí)際控制人張翀宇與員瑞恒(大象創(chuàng)業(yè)投資實(shí)際控制人)的和解之路再起波折。”一位知情人士對(duì)記者分析說(shuō)。
股東大會(huì)“非常”程序的隱情
出具股東大會(huì)法律意見(jiàn)書(shū)的律師吳振平在1999年5月28日至2007年5月期間，一直擔(dān)任金宇集團(tuán)的獨(dú)立董事，其執(zhí)業(yè)的獨(dú)立性也存在質(zhì)疑。
金宇集團(tuán)2009年度股東大會(huì)程序受到質(zhì)疑，源于一項(xiàng)增加董事會(huì)董事候選人的補(bǔ)充提案。這份提案被認(rèn)為是金宇集團(tuán)第一、二大股東紛爭(zhēng)6年后首次妥協(xié)的結(jié)果，在該提案中第二大股東——大象創(chuàng)業(yè)投資(以下簡(jiǎn)稱“大象創(chuàng)投”)所派代表周衡龍、鄭衛(wèi)忠被提名為上市公司第七屆董事會(huì)董事成員候選人，并在2010年5月28日召開(kāi)的股東大會(huì)上審議通過(guò)。而大象創(chuàng)業(yè)投資此前作為第二大股東僅有一個(gè)董事會(huì)席位。
資料顯示，金宇集團(tuán)最早宣布召開(kāi)股東大會(huì)是在2010年4月27日，該公司發(fā)布臨2010-007號(hào)公告，宣布董事會(huì)決議于2010年5月20日召開(kāi)2009年度股東大會(huì)。然而，就在股東大會(huì)即將召開(kāi)的前兩天，上市公司又于5月18日發(fā)布公告，將股東大會(huì)時(shí)間延至5月28日，同時(shí)將會(huì)議議題由原來(lái)的十五項(xiàng)增加到十六項(xiàng)，增加《關(guān)于提名第七屆董事會(huì)董事候選人的提案》，經(jīng)股東提名，董事會(huì)提名委員會(huì)審核，全體董事同意增加周衡龍、鄭衛(wèi)忠為公司第七屆董事會(huì)董事成員候選人，并提交2009 年度股東大會(huì)審議。
對(duì)此，徐財(cái)源認(rèn)為此次股東大會(huì)明顯違反了上市公司自己制定的公司章程。“根據(jù)金宇集團(tuán)《章程》第五十三條的規(guī)定：‘單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10 日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交召集人。召集人應(yīng)當(dāng)在收到提案后2 日內(nèi)發(fā)出股東大會(huì)補(bǔ)充通知，公告臨時(shí)提案的內(nèi)容。除前款規(guī)定的情形外，召集人在發(fā)出股東大會(huì)通知公告后，不得修改股東大會(huì)通知中已列明的提案或增加新的提案。’顯然，金宇集團(tuán)的補(bǔ)充提案并不是在最開(kāi)始宣布的股東大會(huì)召開(kāi)日前提出并公告，而是通過(guò)延后召開(kāi)的方式來(lái)試圖規(guī)避，這顯然有悖于現(xiàn)行規(guī)定。補(bǔ)充提案有效時(shí)間點(diǎn)仍然應(yīng)該是5月10日(5月20日的前10天)之前，所以增加周衡龍、鄭衛(wèi)忠為董事會(huì)成員的提案是無(wú)效的。”徐財(cái)源表示。
“這一點(diǎn)從金宇集團(tuán)股東大會(huì)后的公告中也可以找到證據(jù)。被告在2010年5月31日公布的‘內(nèi)蒙古金宇集團(tuán)股份有限公司2009年度股東大會(huì)會(huì)議決議公告’中稱：董事會(huì)于2010 年5 月17日接到持股10.83%的股東大象創(chuàng)業(yè)投資有限公司《關(guān)于提名公司第七屆董事會(huì)董事候選人的函》，要求將《關(guān)于提名第七屆董事會(huì)董事候選人的提案》作為新增提案提交公司2009 年年度股東大會(huì)審議，而此時(shí)距離公告的20日召開(kāi)股東大會(huì)只3天，而不是規(guī)定的在股東大會(huì)前10天提出來(lái)。”他說(shuō)道。
此外，徐財(cái)源還對(duì)2009年股東大會(huì)的見(jiàn)證律師背景提出質(zhì)疑。據(jù)了解，在股東大會(huì)上出具法律意見(jiàn)書(shū)的兩名律師是北京市神遠(yuǎn)律師事務(wù)所經(jīng)辦律師吳振平和郜永軍，他們?cè)诜梢庖?jiàn)書(shū)中認(rèn)為“金宇集團(tuán)本次年度股東大會(huì)的召集和召開(kāi)程序符合《公司法》、《股東大會(huì)規(guī)則》和金宇集團(tuán)章程的有關(guān)規(guī)定”。
“在大象創(chuàng)業(yè)投資有限公司在法定期限5月10日外的5月17日提交無(wú)效提案、延期召開(kāi)股東大會(huì)等存在明顯違規(guī)的情況下，該所律師扔出具無(wú)異議的法律意見(jiàn)書(shū)，其行為值得推敲。另外，北京市神遠(yuǎn)律師事務(wù)所是一個(gè)2009年才成立的新所，該所出具股東大會(huì)法律意見(jiàn)書(shū)的律師吳振平在1999年5月28日至2007年5月期間，一直擔(dān)任金宇集團(tuán)的獨(dú)立董事，其執(zhí)業(yè)的獨(dú)立性也存在質(zhì)疑。”徐財(cái)源表示。
那么，金宇集團(tuán)的2009年股東大會(huì)程序到底是否合法呢？為此記者多次致電金宇集團(tuán)董秘辦公室，然而連續(xù)兩天電話均處于無(wú)人接聽(tīng)狀態(tài)。一位上市公司董秘告訴記者：“如果金宇集團(tuán)先發(fā)一份延后召開(kāi)股東大會(huì)的公告，然后再發(fā)一份追加提案的公告，那么程序上就算是合法的，但是如果是因?yàn)樵黾犹岚付悠谡匍_(kāi)，那么肯定是不合規(guī)的。”而金宇集團(tuán)5月17日《關(guān)于延期召開(kāi)2009年股東大會(huì)和增加臨時(shí)提案》的公告中明確說(shuō)明是“因公司持股10.8%的股東大象創(chuàng)業(yè)投資有限公司提名公司第七屆董事候選人……決定對(duì)本次年度股東大會(huì)的有關(guān)事項(xiàng)作調(diào)整。”
MBO的第一桶金
金宇集團(tuán)付出230萬(wàn)元為市政府獎(jiǎng)勵(lì)張翀宇獎(jiǎng)勵(lì)款，張翀宇以自然人身份出資230萬(wàn)元投資衡達(dá)投資有限公司。
“大象創(chuàng)投兩名高管能夠派駐董事進(jìn)入上市公司，很大程度上是拜徐財(cái)源的舉報(bào)所賜，結(jié)果最終又有可能毀在他的舉報(bào)上面。”一位知情人士透露。
事情還要從2004年開(kāi)始的上市公司控制權(quán)糾紛說(shuō)起，記者在采訪中了解到，張翀宇和員瑞恒的關(guān)系在2004年之前一直不錯(cuò)，1999年金宇集團(tuán)上市正是曾任國(guó)信證券副總經(jīng)理的員瑞恒依靠自己在業(yè)內(nèi)的人脈為張翀宇爭(zhēng)取到上市名額。為了投桃報(bào)李，當(dāng)2001年員瑞恒創(chuàng)辦自己的私人公司——深圳市大象創(chuàng)業(yè)投資時(shí)，金宇集團(tuán)還曾投資1000萬(wàn)元參股。此時(shí)，員瑞恒身份是鵬華基金管理有限公司總經(jīng)理。
2003年上半年大象創(chuàng)投以一億多元的價(jià)格受讓金宇集團(tuán)原第一大股東呼和浩特市國(guó)有資產(chǎn)管理局所持有的2060萬(wàn)股國(guó)有股，成為名義上的第一大股東，而這個(gè)第一大股東卻當(dāng)?shù)檬治?004年5月召開(kāi)的股東大會(huì)上，該公司推薦的4位董事候選人卻僅有1人當(dāng)選。
雙方正式產(chǎn)生分歧是在2004年，根據(jù)大象創(chuàng)投受讓股權(quán)時(shí)與呼和浩特國(guó)有資產(chǎn)管理局的約定，大象創(chuàng)投在收購(gòu)后的第一年內(nèi)不參與上市公司的經(jīng)營(yíng)管理。一年之后，當(dāng)員瑞恒準(zhǔn)備接管金宇集團(tuán)行使第一大股東權(quán)利時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，自己已被張翀宇架空，推薦的4名董事只有1人當(dāng)選。
2005年2月，幾經(jīng)周折后，張翀宇同意了大象創(chuàng)投可以派駐總經(jīng)理并增補(bǔ)2名董事，但他隨后發(fā)現(xiàn)大象創(chuàng)投派駐公司的總經(jīng)理曹志廣私下多次到內(nèi)蒙古自治區(qū)工商局搜集金宇集團(tuán)檔案資料，于是將其開(kāi)除出董事會(huì)。由此，兩人交惡公開(kāi)化。
大象創(chuàng)投利用自己掌握的材料向上海證券交易所揭發(fā)張翀 宇挪用上市公司募集資金、虛構(gòu)交易從上市公司套取巨額資金和侵吞工會(huì)資產(chǎn)。
當(dāng)時(shí)的舉報(bào)材料中稱，張翀宇以“市場(chǎng)特別獎(jiǎng)”名義占用金宇集團(tuán)上市募集資金238萬(wàn)元，用該筆資金投資衡達(dá)投資，進(jìn)而掌控上市公司，實(shí)現(xiàn)隱形MBO。在呼和浩特市政府1999年3月9日印發(fā)的“呼政發(fā)1999年第17號(hào)”文件中，當(dāng)?shù)卣?ldquo;金宇集團(tuán)經(jīng)過(guò)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和公司法人行為的規(guī)范動(dòng)作，達(dá)到了上市公司的標(biāo)準(zhǔn)”為由，“獎(jiǎng)勵(lì)金宇集團(tuán)董事長(zhǎng)張翀宇市長(zhǎng)特別獎(jiǎng)238萬(wàn)元，并從上市的融資資金中列支。”
這筆資金最終由金宇集團(tuán)支付。在一份日期為2000年3月21日的金宇集團(tuán)內(nèi)部文件掃描件上顯示：金宇集團(tuán)付出230萬(wàn)元為市政府獎(jiǎng)勵(lì)張翀 宇獎(jiǎng)勵(lì)款，張翀宇以自然人身份出資230萬(wàn)元投資衡達(dá)投資有限公司。張翀宇在該份文件上簽字。正是這230萬(wàn)元獎(jiǎng)勵(lì)成為張翀宇MBO的第一桶金，工商檔案顯示，衡達(dá)投資最終成為金宇集團(tuán)現(xiàn)第一大股東——內(nèi)蒙古農(nóng)牧藥業(yè)公司的控股股東，張翀宇出資230萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的46%，金宇集團(tuán)工會(huì)出資270萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的54%。
6年?duì)幎菲毓釳BO路徑
收購(gòu)工會(huì)所持的衡達(dá)公司54%股權(quán)，交易價(jià)格為594萬(wàn)元，實(shí)際價(jià)值為2817萬(wàn)元。
大象創(chuàng)投在舉報(bào)材料中稱，張翀宇獲得該項(xiàng)獎(jiǎng)金時(shí)金宇集團(tuán)將發(fā)行股票募集的資金直接劃給張翀宇本人，不僅未繳納一分錢(qián)稅款，更未在上市公司公開(kāi)披露。此外，舉報(bào)材料中還稱張翀宇侵吞工會(huì)資產(chǎn)，2003年3月內(nèi)蒙古元迪投資成立，注冊(cè)資本為2380萬(wàn)元，其主要股東為金宇集團(tuán)的部分高管人員。2003年10月8日，金宇集團(tuán)工會(huì)與元迪公司簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，收購(gòu)工會(huì)所持的衡達(dá)公司54%股權(quán)，交易價(jià)格為594萬(wàn)元。而此時(shí)，金宇集團(tuán)的每股凈資產(chǎn)為5.05元，工會(huì)通過(guò)衡達(dá)公司、農(nóng)牧藥業(yè)間接持有金宇集團(tuán)1680萬(wàn)股，實(shí)際價(jià)值為2817萬(wàn)元。舉報(bào)材料稱，以張翀宇為首的高管通過(guò)該項(xiàng)交易侵吞工會(huì)資產(chǎn)2200萬(wàn)元，張翀宇個(gè)人達(dá)到800多萬(wàn)元。
此后，元迪公司不斷收購(gòu)金宇集團(tuán)股權(quán)。2003年10月以1250萬(wàn)元價(jià)格收購(gòu)呼和浩特信托公司持有的250萬(wàn)股金宇集團(tuán)股權(quán)，2004年5月以500.5萬(wàn)元價(jià)格收購(gòu)農(nóng)牧藥業(yè)公司第二大股東持有的38.5%股權(quán)。2004年5月以500萬(wàn)元價(jià)格收購(gòu)衡達(dá)投資19.5%股權(quán)，從而持有農(nóng)牧公司58%的股權(quán)。2005年1月從上海嬴州實(shí)業(yè)公司手中收購(gòu)200萬(wàn)股，上述交易共耗資3023萬(wàn)元，超過(guò)其注冊(cè)資本643萬(wàn)元，掌握金宇集團(tuán)4060萬(wàn)股股權(quán)，占當(dāng)時(shí)金宇集團(tuán)總股本的18.59%。
在一系列收購(gòu)過(guò)程中，張翀宇利用直系親屬完成對(duì)元迪公司的控制。2004年12月20日，張競(jìng)林(張翀宇的女兒，生于1983年，當(dāng)時(shí)是上海財(cái)經(jīng)大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)院三年級(jí)學(xué)生)成為元迪第一大股東，占元迪公司20.59%。張翀宇本人成為元迪公司的第二大股東，占公司注冊(cè)資本的19.49%。兩人當(dāng)時(shí)的持股市值折合人民幣8000萬(wàn)元。
該舉報(bào)材料遞交上交所后，上交所曾派人到金宇集團(tuán)調(diào)查，最終無(wú)果而終。而實(shí)名舉報(bào)人——大象創(chuàng)投實(shí)際控制人員瑞恒卻最終遭殃。2006年年初，時(shí)年42歲的員瑞恒因違規(guī)組織策劃大象創(chuàng)投等公司進(jìn)行資本運(yùn)作、擅自出境等，被深圳市監(jiān)察局局長(zhǎng)辦公會(huì)給予行政開(kāi)除公職處分。
從此之后，大象創(chuàng)投一度沉寂，通過(guò)減持從金宇集團(tuán)第一大股東位置撤出，以3042萬(wàn)股持股(占總股本10.83%)屈居第二，僅比內(nèi)蒙古農(nóng)牧藥業(yè)有限責(zé)任公司少318萬(wàn)股。表面上看大象創(chuàng)投已萌生退意，如果不出意外它在金宇集團(tuán)上的投資也會(huì)像在其他上市公司那樣，最終成為一個(gè)單純財(cái)務(wù)投資者。
但今年5月員瑞恒再次迎來(lái)轉(zhuǎn)機(jī)，曾在鋼釩權(quán)證成功維權(quán)的市場(chǎng)人士徐財(cái)源將質(zhì)疑目光投向金宇集團(tuán)。5月初，徐財(cái)源分別向證監(jiān)會(huì)、上海證券交易所、金宇集團(tuán)遞交了一份股東質(zhì)詢和舉報(bào)函，舉報(bào)金宇集團(tuán)董事長(zhǎng)張翀 宇涉嫌以“市長(zhǎng)特別獎(jiǎng)”名義貪污集團(tuán)上市募集資金238萬(wàn)元，并提供了幾份材料佐證。而其中的證據(jù)包括呼和浩特市政府文件和金宇集團(tuán)內(nèi)部文件，便是來(lái)自于大象創(chuàng)投2005年向證監(jiān)會(huì)提交的舉報(bào)材料。
據(jù)業(yè)內(nèi)人士稱，徐財(cái)源舉報(bào)函公開(kāi)后第二天，員瑞恒即向張翀宇打電話解釋此事非他所為，但隨后提出要金宇集團(tuán)3個(gè)董事會(huì)席位。最后經(jīng)雙方朋友出面協(xié)商，張翀宇同意對(duì)方增加兩個(gè)董事會(huì)席位，終于在反目6年后達(dá)成形式上妥協(xié)。于是，就有了后來(lái)臨時(shí)追加提案和延后召開(kāi)2009年股東大會(huì)的一系列紛爭(zhēng)。
但好景不長(zhǎng)，徐財(cái)源的一紙?jiān)V狀又打破了短期的平衡。最后結(jié)果如何，本報(bào)將繼續(xù)跟蹤。
兩個(gè)大佬的恩怨
2001年12月份，福田區(qū)大象創(chuàng)業(yè)投資有限公司在深圳成立，這便是大象創(chuàng)投的前身，當(dāng)時(shí)擔(dān)任鵬華基金副董事長(zhǎng)的員瑞恒隱身幕后。在這家注冊(cè)資本9000萬(wàn)元的公司中，上市僅兩年時(shí)間的金宇集團(tuán)參股1000萬(wàn)元。
在大象創(chuàng)投初創(chuàng)時(shí)的眾多股東中，除深圳市盈運(yùn)通投資發(fā)展有限公司被證明是員瑞恒所掌控的企業(yè)外，還有一家名叫北京良華投資管理有限公司的企業(yè)疑為員瑞恒的替身公司，不過(guò)當(dāng)記者調(diào)閱該公司的注冊(cè)資料時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，該公司目前已處于注銷狀態(tài)。
2003年年初，大象創(chuàng)投與呼和浩特國(guó)資局簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，大象創(chuàng)投出資1億多元受讓金宇集團(tuán)2060萬(wàn)股國(guó)有股。據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，當(dāng)時(shí)大象創(chuàng)投入主金宇集團(tuán)，并非謀求控制權(quán)而只是作為財(cái)務(wù)投資者，在簽署協(xié)議時(shí)曾約定“一年之內(nèi)不參與上市公司的經(jīng)營(yíng)管理”。“大象創(chuàng)投的進(jìn)入應(yīng)該是張翀宇的邀請(qǐng)，因?yàn)閺埩堄钜獙?shí)現(xiàn)MBO，以當(dāng)時(shí)的資金實(shí)力還無(wú)法完成。”一位知情人士說(shuō)道。
不過(guò)這種安排遇到了一個(gè)小小的麻煩。金宇集團(tuán)是大象創(chuàng)投的參股公司，在這種情況下大象創(chuàng)投不能再成為金宇集團(tuán)的大股東。為了解決這一問(wèn)題，2002年11月8日，大象創(chuàng)投進(jìn)行工商變更，注冊(cè)資本由9000萬(wàn)元增至15000萬(wàn)元，金宇集團(tuán)轉(zhuǎn)讓出手中的1000萬(wàn)元股份。2004年1月6日，初步完成MBO的張翀宇，用管理層收購(gòu)所控制的公司——內(nèi)蒙古農(nóng)牧藥業(yè)有限公司(此時(shí)是金宇集團(tuán)第二大股東)重新參股大象創(chuàng)投1000萬(wàn)元。
此時(shí)，員瑞恒、張翀宇之間的分歧開(kāi)始出現(xiàn)，員瑞恒作為當(dāng)時(shí)名義上的大股東希望能夠向上市公司派駐董事參與管理，而張翀 宇認(rèn)為大象創(chuàng)投是自己請(qǐng)過(guò)來(lái)的財(cái)務(wù)投資者，不應(yīng)該過(guò)分參與企業(yè)實(shí)際運(yùn)作。為了達(dá)到目的，大象創(chuàng)投開(kāi)始在內(nèi)蒙古的證券營(yíng)業(yè)廳散發(fā)傳單，揭露張翀 宇侵占上市公司利益的行為。不得已，張翀宇最終妥協(xié)，同意大象創(chuàng)投派駐2名董事和總經(jīng)理。
